文/集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司 朱剛琴

　　關(guān)鍵詞：境外，商標，異議，私權(quán)自治

　　隨著國人知識產(chǎn)權(quán)意識的不斷提高，國內(nèi)商標權(quán)人在境外商標注冊申請總量近幾年來快速上升。據(jù)專業(yè)商標數(shù)據(jù)統(tǒng)計機構(gòu)數(shù)據(jù)結(jié)果展示，2014至2018年五年間，中國商標申請人在中國大陸以外的境外國家或區(qū)域商標申請量從九萬余件增長至十八萬余件，漲幅近一倍。

　　但由于各國商標制度和經(jīng)濟水平差異，國內(nèi)商標權(quán)人在境外國家/區(qū)域爭取商標權(quán)成本差別也是迥異。熟悉國際市場的品牌權(quán)人往往知曉，對比全球國家/區(qū)域，歐美區(qū)域律師辦案基本按照小時計費，律師費用高昂。由于受中國商標相對高效經(jīng)濟的行政程序辦案慣性思維影響，國內(nèi)商標權(quán)人習慣于要求代理律師告知辦案全程成本，比如說，當發(fā)現(xiàn)美國商標申請遇到搶注商標阻礙時，第一反應要求辦案律師告知辦案全程打包價，即要求知曉對搶注商標提起異議程序全程費用。當獲悉走完該國商標異議程序全程國外律師成本可能逾百萬的情形時，較多國內(nèi)商標權(quán)人則直接偃旗息鼓，放棄爭取受阻申請商標的考慮。

　　但在普通法系國家，遇見耗時耗費的多步驟商標異議流程時，是否真有必要望費而卻步？筆者現(xiàn)剖析普通法系國家商標異議制度與國內(nèi)之差異如下，以期為國內(nèi)商標權(quán)人總結(jié)出平常心積極對待普通法系國家/區(qū)域商標異議程序的有效策略。

　　（一）異議程序設置的區(qū)別

　　歐美等普通法系國家商標異議制度大多是多回合制度。以馬來西亞為例，官方設置的異議程序基本流程為：異議人提起異議→商標申請人提交答辯→異議人提交證據(jù)宣誓書→商標申請人提交證據(jù)宣誓書→異議人質(zhì)證并補強證據(jù)→雙方意見陳述→官方裁定。歐盟、英國、美國、澳大利亞、印度等諸多國家/區(qū)域商標異議程序設置基本類似，中間往往僅就證據(jù)宣誓書順序方面有所調(diào)整，且存在雙方可以和談的冷卻期/延期制度。

　　而在大陸法系國家，例如中國大陸、哥斯達黎加等國，異議程序設置則較為簡單，基本為：異議人提起異議→商標申請人提交答辯→官方裁定。

　　針對普通法系國家多回合商標異議程序，境外代理律師嚴格依據(jù)工作量計費的，走完全部流程收費動輒幾萬甚至上百萬。這種多回合異議程序的設置，若當事人走完全程的，在費用和時間成本投入上往往遠高于我國國內(nèi)行政程序的商標異議流程，超出了國內(nèi)商標申請人對于商標異議程序大多可幾千成本完成的一般認知、甚或為預期，因而無怪乎國內(nèi)商標申請人會對于這種多步驟商標異議程序望而卻步。

　　當國內(nèi)企業(yè)走出國門的商標尚未投入大量成本進行宣傳或使用時，商標權(quán)人往往比較在意控制成本。而在成本控制需求和多步驟按時收費的商標異議程序成本無法完全可控的特征相沖突時，對于異議程序，國內(nèi)商標權(quán)人則不太樂意投入成本觸碰。較多已發(fā)現(xiàn)的境外商標搶注現(xiàn)象，往往因這一原因被商標權(quán)人放縱存在。

　　對于以上普通法系國家/區(qū)域商標多回合異議程序，費時費力的弊端是否無解呢？答案當然是否定的?，F(xiàn)解析實踐情形如下：

　　（二）善用普通法系國家商標私權(quán)自治精神

　　縱觀普通法系國家商標制度，不難發(fā)現(xiàn)，將商標權(quán)歸類為私權(quán)、屬于所有人私權(quán)自治范疇，這一精神在商標確權(quán)程序設置中往往會明顯體現(xiàn)出來。例如，在歐盟、英國等較多歐洲國家，新商標申請審查中官方并不主動介入是否存在在先申請的相同/近似商標的相對權(quán)利審查，從而不會基于存在混淆誤認可能性的理由下發(fā)駁回，判斷在后申請是否存在混淆誤認問題的負擔則完全移轉(zhuǎn)由商標權(quán)人自行承擔，申請程序中對于發(fā)現(xiàn)的相對權(quán)利沖突，則只能通過異議程序解決。此外，在這些國家，在相對理由商標駁回、異議程序中，沖突雙方和解后商標所有人出具的商標共存同意書往往是能夠在駁回、異議等程序中被官方無條件接受的，這與在諸多大陸法系國家，對于共存同意書審查員會基于是否存在混淆可能性判斷結(jié)果而選擇性接收的做法有明顯差異。

　　這種私權(quán)自治精神在異議程序中的體現(xiàn)，則為商標權(quán)人繞開多回合商標異議程序帶來了可行性。

　　（1）有效策略之善用異議無答辯即視為放棄申請的制度

　　商標權(quán)私權(quán)自治精神在商標異議程序中亦有充分體現(xiàn)，例如，在美國、英國、馬來西亞、中國香港等諸多普通法系國家/區(qū)域，商標申請被第三方提起異議后，若申請人不答辯的，則無條件視為申請人自動放棄申請，申請商標將被登記為無效。對比中國大陸商標異議制度，商標異議中，即使被異議人不答辯的，國內(nèi)審查員仍會盡職審查異議理由是否充分，且主動排查不充分異議理由、最終決定維持商標注冊的概率較高。相較之下，申請人放棄答辯，則視為申請人主觀無維持商標注冊意愿，這一做法，也是普通法系國家商標異議程序?qū)Ρ却箨懛ㄏ祰页绦虻囊淮筇厣?/u>。這一特色，正是英美法系國家多回合商標異議程序大量案件能夠得以提前結(jié)案的最常見途徑，也是商標權(quán)人提起商標異議能夠控制成本的關(guān)鍵。